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服务民企，法律护航系列之一 公司设立篇
背景介绍：
据权威数据表明，中国民营企业平均寿命2.9年，每3年中100家企业有68家死亡。和世界500强百年老店相比，为什么中国的民营企业寿命如此之短，宛如昙花一现,在经历短暂的繁荣期之后便关门大吉了呢？为什么这么多企业经受不了市场严峻的考验呢？太多的为什么值得我们深刻反思。这里不论外部原因，内部关系不和谐是不可忽视的重要原因。
在我国，公司是舶来品，18世纪40年代，“公司”具有商业合伙、联合自卫、同乡联谊、帮会等混合功能。现在，我国的公司与世界上其他国家公司本质上一样。但是，有限公司的人合性还是非常重要的。套用生活中的一句俗话，合作办公司如同“男要选对行，女要嫁对郎”。如何确定股份比例、如何制定符合公司治理的议事规则等等，是非常重要的。这方面的教训也是深刻的。
法律分析：请看一则案例---A公司与股东祝某股东会决议纠纷
2014年，祝某进入A公司工作，从事技术工岗位。2016年底，A公司施行股权激励方案，造表为发放奖金，但未实际发放，而是作为入股资金向祝某开具凭证，且办理了工商登记。公司章程规定，新加入股东若3年内离开公司，其股份由公司强行回购。同时，有下列情形之一时，必须全部转让其在公司的股份，由股东会强制取消其股东身份，并规定了最高罚款2000元： -----（6）违反公司同业禁止约定者----此种情况下转让股份价值扣除给公司造成损失及股东会决议的罚款。祝某作为股东在章程上签名。
2018年，祝某向公司书面辞职，双方解除劳动关系。公司另查明祝某在职期间，利用岗位职权谋取私利，且离职后存在同业禁止行为。公司股东会决议：（1）由公司强行回购祝某在公司全部股份。因为是股权激励，不支付对价；（2）对祝某罚款50000元。
祝某不服，向法院提起诉讼。法院认为：
1、公司认为祝某属于股权激励而不支付对价不当。因为，公司造表发放奖金，祝某以此缴纳股金，祝某支付了对价；
2、公司股东会无权对股东处以罚款，除非章程另有约定。案涉章程约定，符合公司整体利益，体现了有限公司的人合性特征，祝某亦在章程上签字认可，即应遵守。但章程未明确规定罚款的标准和幅度，存在法定依据不足，相应决议无效。且章程规定最高罚款2000元，罚款50000元已明显超出股东可以预见的范围。
小编结语：
本案提示我们，公司章程约定的内容需要合法、细化、可执行。
章程的内容包括依据《公司法》必须记载的内容，也包括股东自主决定记载的事项。其中既有对公司基本事实的确认和记载，也有股东根据法律授权或提示而设立的内部规则。凡公司法规定“章程另有规定除外”或类似表述的事项，公司章程均可记载。在制定公司章程时，每个公司在组织机构和治理规则上，可能都有不同，需要制定符合自身特点的条款。有些公司法规范，允许公司章程予以细化或者补充；有些则允许章程排除适用。这是公司法留给公司章程的自主空间。不完全统计公司法规定的自主约定的内容多达24项。
当然，公司设立中需要注意的事项，还包括股份比例、议事规则、股份转让、加入退出等等很多方面。如在创设之初就注意这些事项，将为公司顺利运行、避免运行中分歧、妥处分歧奠定良好基础。
更重要的是，一个公司从创设开始注意公司治理结构的架构搭设，管理中注意依法合规，将为借助资本市场融资、建立现代产权制度奠定坚实的基础。因为，无论是新三板还是IPO,对公司股权明晰、管理规范、依法合规等等方面均有着严格的要求。
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发表于 2020-7-6 10:17
